В распределении ресурсов между потребителями и инвесторами помогает фондовый рынок. Путем выпуска ценных бумаг, а также дальнейшей их перекупке идет перераспределение капитала. Каждая бумага дает своему владельцу набор определенных прав. Исходя из них, он может предъявлять требования к эмитенту. Владельца ценных бумаг еще называют держателем. На самом деле, это не совсем правильно. Эти понятия имеют отличия. Например, хозяином бумаг может быть один человек. Ему неохота\некогда\нет знаний заниматься сделками, и он передает права на сделку другому лицу. Так вот, первый будет реальным держателем бумаг, а второй – номинальным.
Скоротечность изменений
Размещение своего капитала в биржевых товарах не лишено всякого рода бюрократии и документации. Чаще всего для сохранения прав владельцев ценных бумаг применяется целый комплекс документационных мер. Подобная практика очень важна, учитывая через какое количество инстанций может пройти одно купленная акция, прежде чем права на нее перейдет к законному владельце, то есть тому, кто за нее заплатил.
Современная биржевая торговля запрещает частным лицам самостоятельно проводить сделки. Они прибегают к услугам брокеров – специальных посредников, обладающих лицензией на право ведения операций внутри торговых площадок.
Хранение же ценных ложится на плечи депозитариев. Формально, при определенных условиях, например в случае быстрой спекуляции определенным активом, акция, находящаяся в застенках депозитария, обладает возможностью сменить десять владельцев за месяц, но при этом ни разу не будет изъята. Будет изменена лишь соответствующая запись депозитария, закрепляющая право ее держателя.
В чем различия опциона и опционного договора
Данные типы правоотношений появились в отечественной практике относительно недавно. Поэтому не всем понятна разница между опционом и опционным договором, а она определяется следующим:
- опционный договор содержит в себе условия основной сделки, а опцион ― это дополнение к уже имеющимся обязательствам;
- опционный договор наделяют обязательствами обе стороны. Опцион дает сторонам выбирать, заключать ли договор в будущем;
- опционный договор создает обязанности сразу после подписания, опцион ― лишь после акцепта оферты;
- опцион может быть уступлен, опционный договор ― нет;
- опционный договор чаще всего носит безвозмездный характер, но это не обязательно.
- Опцион предусматривает вознаграждение.
Отличия четко отражаются в нормах статей 429.2 и 429.3 ГК РФ.
Внебиржевая регистрация
За пределами биржи, торговля документарными товарами также несет в себе огромные капиталовложения. Одна из возможностей держателя ценных бумаг – это их продажа. Произойти это возможно и без размещения на торговой площадке.
Оформляется внебиржевая продажа собственноручно, путем заключения юристом соответствующего договора на передачу материального, а также получения вместо него определенной суммы, либо указанием других условий передачи прав.
Документируется такая продажа не только контрактом, но и регистрацией в специальном учреждении – регистраторе. Таким названием именуется юридическое лицо, имеющее лицензию на закрепление всех сделок, связанных с реализацией и передачей прав по определенным ценным бумагам. Задача подобного регистратора – сопровождение сделок и передача полученных результатов в учетную запись держателей акций/облигаций или другого рода документации.
Благодаря наличию реестров владельцев, акции никогда не потеряются, и могут быть найдены потенциальным покупателем. Таким же образом данные сделки контролируются и налоговыми службами, которые обязаны взыскать с продавца налог на полученную им прибыль в бюджет государства.
Подход к регистрационной деятельности может быть разным. Так, например, в России существует порядка 40 представителей данной отрасли. В РК же, в Казахстане, все подобные обязанности ложатся на плечи Единого Регистратора ценных бумаг, располагающего сетью представителей.
Когда составляется договор и что в нем указано?
Опционный договор может быть составлен в различных ситуациях:
- опционный договор купли продажи доли. Такой тип правоотношений получил определенное распространение. Заключается он на общих принципах с одной лишь разницей ― он подлежит нотариальному оформлению, в отличие от иных типов опционов;
- предоставление права на приобретение иных имущественных прав. Ранее, до введения статей 429.2 и 429.3 Гражданского кодекса РФ, суды рассматривали подобные сделки либо как предварительные договора, либо как договор с условием. Сделка довольно близка по своей природе, но имеет отличия.
Опционный договор доли ооо, как и любой другой тип, отличается от предварительного следующим:
- предмет. Опцион на заключение договора купли продажи предполагает наделение приобретателя правом требования к продавцу совершить оговоренные действия. Предварительный договор ― это обязательство по заключению основного;
- момент наступления обязательства. При предварительном договоре полагается, что стороны заключат новое обязательство в оговоренный срок, на согласованных условиях. Опцион акцептирует уже данное ранее согласие;
- опцион может быть уступлен третьему лицу, тогда как предварительный договор, на стандартных условиях, переуступать нельзя (также как и опционный договор);
- предварительный договор не имеет финансовой составляющей, то есть за факт его заключения не передается какое-то право. Опцион в договоре купли продажи предоставляется на возмездной основе, если обратное не установлено текстом.
Опционный договор покупки доли обязательно должен содержать следующие условия:
- реквизиты оферента (продавца) и держателя (покупателя);
- предмет договора, то есть указание на наличие акцепта на безотзывную оферту;
- премия. По общим требованиям, договор носит возмездный характер, поэтому должен содержать размер вознаграждения. Закон не запрещает заключать безвозмездные опционы, но это условие также должно быть прямо указано в тексте;
- срок. Обязательно указание периода действия, в течение которого держатель может воспользоваться своим правом совершить акцепт оферты. Если срок не указывается, будет считаться, что он заключен на один календарный год;
- условия опциона. В договор допускается включать те условия, при наступлении которых у держателя возникает право на акцепт оферты;
- форма. Договор заключается в той форме, которая обязательна для основной сделки. Поэтому опционный договор на покупку доли в ооо подлежит обязательному нотариальному заверению;
- гарантии. Это условие необходимо держателю, так как срок между акцептом оферы и заключением договора может быть существенным. держатель должен быть уверен, что сохранит своё право фактически, что продавец не передаст долю иному лицу за этот период;
- возможность уступки прав по опциону. Если иное прямо не запрещено текстом сделки, считается, что передача возможна.
Опционный договор на ооо и долю в нем должен содержать все условия, обязательные для купли-продажи общества.
Законодательная база реестра
Закон “О рынке ценных бумаг” является ключевым в данной сфере. Понятие учетных записей он формирует как:
Деятельностью по ведению реестра владельцев ЦБ признаются сбор, фиксация, обработка, хранение данных, составляющих учет владельцев активов, и предоставление информации из записей владельцев ЦБ.
Реестр владельцев ЦБ – формируемая на определенный момент времени система записей о лицах, которым открыты лицевые счета (далее – зарегистрированные лица), записей об акциях и облигациях, учитываемых на указанных счетах, записей об обременении и иных записей в соответствии с законодательством Российской Федерации.
Лицо, осуществляющее деятельность по ведению счета, именуется держателем реестра. Держателем по поручению эмитента или лица, обязанного по ЦБ, может быть профессиональный участник рынка ценных бумаг, имеющий лицензию на осуществление деятельности по ведению (далее – регистратор), либо в случаях, предусмотренных федеральными законами, иной профессиональный участник рынка.
Держатели контрактов и введение в заблуждение
В контексте страхования держатели контрактов обменивают премии на предусмотренные контрактом выплаты. Любое лицо или группа лиц, приобретающих страховку, будет считаться держателем контракта.
Условия контракта определяют условия, при которых держатель контракта получает выгоды. Если держатель контракта нарушает одно или несколько положений или условий контрактного соглашения, он может потерять часть или все свои льготы. Например, договор автомобильного страхового полиса должен соответствовать многим положениям, содержащимся в страховом полисе для взыскания убытков.
Полисы обычно дают страховщикам возможность отклонить претензии, если застрахованные стороны делают существенные искажения или скрывают важную информацию при подаче заявления на страхование. Если заявитель на получение полиса автомобильного страхования не упомянул, что в его семье проживает ребенок, достигший водительского возраста, страховая компания может на законных основаниях лишить их прав как держателя контракта, если ребенок попал в аварию.
Страховые компании аннулируют или ограничивают выплаты в случае сокрытия или искажения информации. Введение в заблуждение подразумевает активное предоставление неверной информации страховому агенту при покупке полиса, в то время как сокрытие технически заключается в пренебрежении предоставлением информации, которая могла бы изменить условия полиса.
Держатели активов
Понятие держателя и владельца часто используются как синонимы. С юридической точки зрения это является ошибкой.
Номинальный держатель ценных бумаг – депозитарий, на лицевом счете (счете депо) которого учитываются права на ЦБ, принадлежащие иным лицам
Номинальный держатель ценных бумаг – это лицо, которое обладает правом распоряжаться акцией, но не владеет всеми теми правами, которые ею гарантированы. Держателем часто выступает брокер, ведущий дела своего клиента, либо депозитарий, хранящий эти активы.
Номинальным лицом, формально, разумно считать даже инкассатора, перевозящего активы, либо любого другого человека, держащего их в руках. Но такой подход не может быть применен к документарным сертификациям, где имя собственника официально закреплено.
Все действия, которые будет выполнять держатель должны быть либо согласованы с законным владельцем, либо разрешены специальным документом, передающим полномочия. Чаще всего основанием для такой передачи является брокерская деятельность, которая и заключается в выполнении определенных действий, связанных с принадлежащим другим людям активами.
Что означает «держать бумаги»?
Эта фраза означает владеть и распоряжаться имеющимися бумагами. Это может совершать одно лицо или разные. На самом деле держать бумаги в руках не нужно. Они могут храниться в депозитарии (бумажный вариант) или учитываться в базе депозитария (электронный вариант). По мере совершения сделок, регистратор переводит право от одного владельца другому. Операции проводятся в режиме онлайн, поэтому в системе всегда актуально отражаются данные о текущих владельцах.
Владельцы
Владельцем актива полноправно является лишь то лицо, кто законно обладает всеми правами на использование, хранение и передачу определенного объекта. Документарные акции и облигации формируют вокруг себя отдельную документацию, удостоверяющие права их владельца.
Только настоящий собственник может продать, передать в дар, обменять или произвести любые другие действия с активом. Получение дохода по нему также является основной из возможностей акционера.
Доход по дивидендам, требования по погашению долгового обязательства, облигаций, чеков, векселей а также реализация данных бумаг на вторичном рынке – все это входит в перечень основным имущественных прав установленного собственника.
Условия работы номинальных владельцев.
В работе номинальных управленцев есть свои тонкости, которые нужно знать. Рассмотрим основные:
- В номинальное владение бумаги поступают после открытия спецсчета в депозитарии и перевода на него активов. Многие ошибочно полагают, что право владения наступает сразу после подписания договора. На самом деле это не так.
- Как только на номинального владельца будет открыт спецсчет, то счет настоящего хозяина бумаг будет закрыт. Однако, все действия с активами будут производиться по его поручению. Он будет периодически отдавать распоряжения номинальному управленцу, который обязан их исполнять.
- Номинальное владение отличается от доверительного тем, что номинальный владелец не может осуществлять какие-либо действия без получения распоряжения. Все сделки проводятся только по поручению и ведому хозяина. В доверительном управлении немного иная схема. Заключая договор доверительного управления, клиент дает управляющему право совершать любые действия с его бумагами, какие он посчитает нужным. Важно, чтобы эти действия приносили выгоду реальному владельцу. Иногда на практике, реальный держатель не согласен с действиями доверительного управляющего, однако договор это разрешает.
- Номинальный владелец является ключевым участником биржевого рынка. Он курирует интересы владельца бумаг. Он решает самые трудоемкие и сложные вопросы за комиссионное вознаграждение. Для реального держателя все эти затраты бывают окупаемыми в перспективы.
Не всегда ясно, чьи интересы представляет номинальный представитель. Для эмитента и реестродателя это составляет проблему. При регистрации в реестре, номинальный владелец не уведомляет, какими правами он наделен, а у регистратора нет полномочий требовать подписанный договор для изучения. Угроза в большей степени здесь есть для эмитента. Если номинального владельца наделили правом участия в голосовании на собраниях, а он собрал внушительный пакет акций от реальных владельцев, то его голос в силах повлиять на работу компании. Подобные случаи часто бывают на практике.
Законодательно подобных ситуаций избежать возможно частично. Закон разрешает реестродержателю требовать от номинального держателя раскрытия информации о реальных держателях бумаг. Но и это не исключает собрания в одних руках большого количества голосующих акций. Этот конфликтный вопрос пока остается острым.
Практическая сторона вопроса
Важно понимать существующие отличия между доверительным управлением и номинальным держанием. Последнее подразумевает под собой ситуацию, в которой участник рынка не вправе распоряжаться активами без разрешения и ведома заказчика. В обратной модели, доверительный управляющий может осуществлять сделки с активами клиента и обладает разрешением совершать с ними операции по торговле на биржевом рынке.
Исходя из этих причин, в положении об особенностях ведения записей счета описанных выше сторон (номинального держателя и управляющего) всегда разделены.
В практической инвестиционной деятельности, номинал – ключевой элемент биржевого рынка, так как его задачи сосредотачиваются вокруг представительства и защиты интересов собственника активов. Установленный исполнитель берет на себя решение наиболее рутинных и сложных задач, естественно, за денежное вознаграждение. Но для владельца имеющегося пакета акций помощь такого специалиста всегда оправдана и в перспективе быстро окупается.
Виды
Акционер может принадлежать к одной из групп:
- Миноритарной (англ. «mainer» — второстепенный). Миноритарные акционеры являются держателями незначительной части из общего пакета акций. Они не могут влиять на политику и деятельность компании, но принимают участие в собраниях, голосованиях и присутствуют на оглашениях финансового результата (по желанию).
- Мажоритарной (англ. «maiger» — главный). Юридическое или физическое лицо, которому принадлежит преобладающее количество акций или контрольный пакет. Имеет право участвовать в управлении АО (акционерным обществом). Часто это учредитель компании или прямой наследник собственника.
Также акционеры бывают:
- Единственные – акциями владеет один человек (пакет 100%).
- Розничные – владеют незначительным количеством акций, которые дают право на участие в собраниях и получение дивидендов.
Акционер различается и по типу акций:
- Привилегированные – возможность получать строго фиксированный доход, но существенно ограничивают права акционера, в частности в управлении компанией. Как правило, создаются отдельные группы владельцев привилегированных акций, которые общим количеством голосов влияют на серьезные решения компании – слияние или поглощение.
- Обыкновенные — дают право на получение нефиксированных дивидендов, согласно решению Совета директоров и собранию акционеров.
Количество акционеров в отдельно взятом АО регулируется законодательством страны, в которой зарегистрирована компания. В РФ допускается диапазон: минимальное количество – 1, максимальное – 50. Для ООО (общество с ограниченной ответственностью) предельный порог – 10 человек (юридических или физических лиц).
Проблематика деятельности
В номинальном держании ценных бумаг не все проходит гладко и просто как может показаться на первый взгляд. Во взаимоотношениях возможны проблемы, как с владельцем активов, таки их регистратором.
Посредник, выступающий “номиналом” не является известным для регистратора и предприятия-эмитента, что затрудняет определение его места в потенциальных проводимых сделках, не всегда понятно, интересы какой стороны представляет участник рынка.
Кроме этого, регистратор не обладает информацией, об установленных полномочиях посредника, и о том, какие из них делегировал собственник своему партнеру. Усложняется все и тем, что регистратор законодательно не может потребовать договор между сторонами для изучения его содержания.
Порядок оказания услуги нотариусом
Процедура будет проводится в следующем порядке:
- выбор нотариуса. Можно обращаться к любому специалисту, нет никакой разницы, кто именно будет заверять документ, территориальная привязка тоже отсутствует. Это очень удобно, так как стороны могут находиться в разных регионах;
- обращение в палату за первичной консультацией. Необходимо разъяснить специалисту цель договора, он подскажет, как лучше закрепить правоотношения;
- собрать необходимые документы;
- заключить основной договор или сразу опцион;
- заключить оферту, если речь идет об опционном договоре;
- заверить акцепт оферты, если он наступит.
После этого сторонам остается лишь дождаться получения подтверждающих сделку документов из ФНС.
Другие проблемы
В зависимости от установленной между посредником и его клиентом договоренности, все скупаемые сертификаты могут быть записаны как на лицо брокера, так и на клиента. Этот вопрос крайне важен при подписании договора о сотрудничестве.
Помимо возможных споров о владении, например, при ликвидации брокерского предприятия, могут возникнуть и другие, менее фатальные, но все же, неприятности.
Так, например, записав активы на посредника, акционер не может взять банковскую ссуду под их залог, так как формально их в его распоряжении нет. Конечно, предъявление контракта с брокером и отчетности от него может исправить ситуацию, но далеко не все банки пойдут на подобное глубокое рассмотрение.
Вопросы передачи любого актива также будут проходить через серию потенциальной бюрократии. В ходе которой необходимо будет открепить актив от партнера, зафиксировать за собственником и лишь затем возможно осуществление передачи полномочий по распоряжению данным товаром.
Обязанности
Помимо многочисленных и сложных по своей классификации прав, акционер имеет обязанности.
В частности:
- внести капитал за акции, в размере и способом, определенных уставом компании, законодательством;
- подписать договор о неразглашении конфиденциальной информации, касающейся деятельности предприятия;
- в случае если акционер является работником компании, он обязан продать свои акции учредителям по рыночной стоимости после увольнения по собственному желанию;
- акционер обязан уведомить руководство компании, если он приобрел значительный пакет ценных бумаг, дающий ему право на принятие управленческих решений. Как правило, это пакеты от 5 до 30% от общего количества выпущенных на фондовый рынок акций.
Но приобретение значительного количества ценных бумаг в большинстве случаев недоступно рядовому физическому лицу. Покупки подобного рода строго отслеживаются антимонопольным комитетом (регулируется Законом «О конкуренции» ст. 18, п. 1,2).
